ფინანსური უსაფრთხოება კორპორატიული სამართლის ფარგლებში

მეწარმეებისთვის ფინანსური უსაფრთხოების მოპოვება ძალზე მნიშვნელოვანია. სხვა მხარის მიერ ხელშეკრულების დადებისას, დარწმუნდებით, რომ კონტრაქტი ასრულებს ხელშეკრულებით გადახდის ვალდებულებებს. თუ თქვენ უზრუნველყოფთ დაფინანსებას ან ინვესტიციებს აკეთებთ სხვა პირის სასარგებლოდ, ასევე გინდა გარანტია იმისა, რომ თქვენს მიერ მოწოდებული თანხა საბოლოოდ დაფარდება. სხვა სიტყვებით რომ ვთქვათ, გინდა ფინანსური უსაფრთხოების მოპოვება. ფინანსური უსაფრთხოების უზრუნველყოფა უზრუნველყოფს გამსესხებელს გირაოს, როდესაც შეამჩნევს, რომ მისი სარჩელი არ შესრულდება. მეწარმეებსა და კომპანიებს ფინანსური უსაფრთხოების მოპოვების სხვადასხვა შესაძლებლობა აქვთ. ამ სტატიაში განხილული იქნება რამდენიმე ვალდებულების, სასახსრე, (დედა კომპანიის) გარანტია, 403-დეკლარაცია, იპოთეკური გირაო და გირაო.

ფინანსური უსაფრთხოება კორპორატიული სამართლის ფარგლებში

1. რამდენიმე პასუხისმგებლობა

რამდენიმე პასუხისმგებლობის შემთხვევაში, რომელსაც ასევე უწოდებენ ერთობლივი პასუხისმგებლობის საკითხს, მკაცრად არ არის ნათქვამი რაიმე გარანტია, რომელიც გაიცემა, მაგრამ არის თანა-მოვალე, რომელიც ასრულებს პასუხისმგებლობას სხვა მოვალეთა მიმართ. რამდენიმე პასუხისმგებლობა გამომდინარეობს ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 6: 6 მუხლიდან. კორპორატიულ ურთიერთობებში რამდენიმე პასუხისმგებლობის მაგალითებია პარტნიორობის ის პარტნიორები, რომლებიც ცალკეულ პასუხისმგებლობას წარმოადგენენ პარტნიორობის დავალიანების ან იურიდიული პირის დირექტორების წინაშე, რომლებიც, გარკვეულ პირობებში, შეიძლება პასუხისმგებლობის ქვეშ აღმოჩნდნენ კომპანიის დავალიანებებისთვის. მრავალი პასუხისმგებლობა ხშირად განიხილება, როგორც უსაფრთხოება მხარეთა შორის შეთანხმებაში. უმთავრესი წესი ის არის, რომ, როდესაც ხელშეკრულებიდან გამომდინარე შესრულება ორი ან მეტი მოვალის მიერ არის განპირობებული, ისინი თითოეულს იღებენ თანაბარი წილისთვის. ამრიგად, მათ მხოლოდ ვალდებულნი არიან შეასრულონ ხელშეკრულების საკუთარი ნაწილი. ამასთან, რამდენიმე პასუხისმგებლობა გამონაკლისია ამ წესისაგან. რამდენიმე პასუხისმგებლობის შემთხვევაში, არსებობს შესრულება, რომელიც უნდა შეასრულოს ორი ან მეტი მოვალის მიერ, მაგრამ სადაც თითოეულ მოვალეს ინდივიდუალურად შეუძლია გამართოს მთელი შესრულების შესრულება. კრედიტორი უფლებამოსილია შეასრულოს მთელი ხელშეკრულება ყველა მოვალისგან. ამრიგად, კრედიტორს შეუძლია აირჩიოს რომელ მოვალეთაგან სურს მას მიმართვა და შემდეგ შეუძლია მოითხოვოს ამ ერთი მოვალის მიერ გამოწერილი სრული თანხა. როდესაც ერთი მოვალე იხდის მთელ თანხას, თანატოლები აღარ კისრულობენ კრედიტორს არაფერს.

1.1 მიმართვის უფლება

მოვალეებს შინაგანად ევალებათ ერთმანეთის გადახდა, ამიტომ ვალი, რომელიც გადაიხადეს ერთმა მოვალემ, უნდა გადაიხადოს ყველა მოვალეს შორის. ამას ეწოდება რეკურსის უფლება. რეკურსის უფლება არის მოვალის უფლება მოითხოვოს ის, რაც მან გადაიხადა სხვა ვინმესთვის, ვინც პასუხისმგებელია. როდესაც მოვალე სერიოზულად არის პასუხისმგებელი დავალიანების გადახდაზე და ის იხდის სრულ დავალიანებას, იგი უფლებას იძენს ამ თანხის მოვალეების ანაზღაურებას.

თუ მოვალე აღარ სურს სერიოზულად იყოს პასუხისმგებელი იმ დაფინანსებისთვის, რომელიც მას სხვა დებიტორებთან ერთად აქვს დადებული, მას შეუძლია წერილობით მოსთხოვოს კრედიტორს, გაათავისუფლოს იგი რამდენიმე პასუხისმგებლობისგან. ამის მაგალითია სიტუაცია, როდესაც მოვალე დადებულია ერთობლივი სესხის ხელშეკრულებაში პარტნიორთან, მაგრამ სურს კომპანიის დატოვება. ამ შემთხვევაში, რამდენიმე პასუხისმგებლობის წერილობითი განთავისუფლება ყოველთვის უნდა შედგენილი იყოს კრედიტორის მიერ; თქვენი თანამონაწილეების ზეპირი ვალდებულება, რომ ისინი გადაიხდიან სესხებს, საკმარისი არ არის. თუ თანამონაწილეებს არ შეუძლიათ ან არ შეასრულოთ ეს ზეპირი შეთანხმება, კრედიტორს მაინც შეუძლია მოითხოვოს მთელი დავალიანება თქვენგან. 

1.2. თანხმობის მოთხოვნა

The marital or registered partner of the debtor who is severally liable is protected by law. According to article 1:88 paragraph 1 sub c Dutch Civil Code, a spouse requires consent from the other spouse to enter into contracts that are binding on him as severally liable co-debtor, other than in the normal business activities of a company. This is the so-called requirement of consent. This article intents to protects spouses from legal actions that may entail a major financial risk. When a creditor holds a co-debtor severally liable for the entire claim, this can also have consequences for the spouse of the co-debtor. However, there is an exception on this requirement of consent. According to article 1:88 paragraph 5 Dutch Civil Code, consent is not required when the director of a public limited liability company or a private limited liability company (Dutch N.V. and B.V.) entered into an agreement, while this director is, alone or together with his co-directors, owner of the majority of the shares and if the agreement was concluded on behalf of the normal business activities of the company.  In this, there are two requirements that need to be fulfilled: the director is managing director and majority shareholder or owns a majority of the shares together with his co-directors ánd the agreement was concluded on behalf of the normal business activities of the company. When these requirements are not both met, the requirement of consent applies.

2. ესქრო

როდესაც მხარე მოითხოვს უსაფრთხოებას, რომ ფულადი თანხის გადახდა მოხდება, ამ გარანტიას ასევე შეუძლია უზრუნველყოს გარანტია.[1] ესკროუ გამომდინარეობს ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 7: 850 მუხლიდან. ჩვენ ვსაუბრობთ ესროლზე, როდესაც მესამე მხარე ვალდებულია კრედიტორის წინაშე ვალდებულება შეასრულოს, რაც სხვა მხარე (ძირითადი მოვალე) უნდა შეასრულოს. ეს კეთდება ხელშეკრულების გაფორმების გზით. მესამე მხარე, რომელიც უზრუნველყოფს უსაფრთხოებას, ეწოდება გარანტი. გარანტი იღებს ვალდებულებას ძირითადი მოვალის კრედიტორის მიმართ. ამრიგად, გარანტი არ იღებს პასუხისმგებლობას საკუთარი დავალიანების გამო, მაგრამ სხვა მხარის ვალის წინაშე და პირადად უზრუნველყოფს ამ ვალების გადახდის ვალდებულებას. გარანტი ვალდებულია მთელი თავისი აქტივებით. შეთანხმება შეიძლება შეთანხმდეს იმ ვალდებულებების შესრულებაზე, რომელიც უკვე არსებობს, არამედ მომავალი ვალდებულებების შესრულებისთვის. ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 7: 851-ე მუხლის მე -2 ნაწილის შესაბამისად, ეს სამომავლო ვალდებულებები საკმარისად უნდა განისაზღვროს ამოსვლის დასრულების მომენტში. თუ ძირითადი მოვალე არ შეუძლია შეასრულოს ხელშეკრულებიდან გამომდინარე ვალდებულებები, კრედიტორს შეუძლია გარანტორთან მიმართოს ამ ვალდებულებების შესრულებას. ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის მე -7 მუხლის თანახმად, ესქროდი დამოკიდებულია მოვალის ვალდებულებისგან, რისთვისაც გაფორმდა ესქროდი. მაშასადამე, ესქროსი წყვეტს არსებობას, როდესაც მოვალემ შეასრულა ძირითადი ვალდებულებებიდან გამომდინარე მისი ვალდებულებები.

კრედიტორი უბრალოდ ვერ მიმართავს გარანტს სესხის გადასახდელად. ეს იმიტომ ხდება, რომ ეგრეთ წოდებული სუბსიდიარობის პრინციპი ასრულებს როლს სასახლეში. ეს ნიშნავს, რომ კრედიტორი ვერ დაუყოვნებლივ მიმართავს გარანტს გადახდისათვის. უპირველეს ყოვლისა, გარანტს შეიძლება არ დაეკისროს პასუხისმგებლობა გადახდის წინაშე, სანამ ძირითადი მოვალე არ შეასრულებს ვალდებულებების შესრულებას. ეს გამომდინარეობს ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 7: 855-ე მუხლიდან. ეს ნიშნავს, რომ გარანტს კრედიტორის წინაშე პასუხისმგებლობა დაეკისრება მხოლოდ მას შემდეგ, რაც კრედიტორმა პირველად მიმართა მთავარ მოვალეს. კრედიტორს უნდა გაეკეთებინა ყველაფერი, რაც საჭიროა იმის დასადგენად, რომ მოვალემ, ვისთვისაც გარანტი თავად ჩაიდინა, ვერ შეასრულა მისი გადახდის ვალდებულება. ნებისმიერ შემთხვევაში, კრედიტორმა ვალდებულია დეპოზიტის გაგზავნის შესახებ გაგზავნა გაუგზავნოს მთავარ მოვალეს. მხოლოდ იმ შემთხვევაში, თუ ძირითადი მოვალე კვლავ ვერ შეასრულებს საგადახდო ვალდებულების შეუსრულებლობის შესახებ ამ შეტყობინების მიღების შემდეგ, კრედიტორს შეუძლია გარანტიით მიმართოს გარანტიას, რომ მიიღოს თანხა. ამასთან, გარანტს ასევე აქვს შესაძლებლობა დაიცვას თავი კრედიტორის მოთხოვნისგან. ამისათვის მას აქვს იგივე დაცვა, რაც მთავარ მოვალეს აქვს, მაგალითად, შეჩერების, რემისიის ან მიმართვის შეუსრულებლობის შესახებ. ეს გამომდინარეობს ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 7: 852-ე მუხლიდან.

2.1 მიმართვის უფლება

გარანტი, რომელიც იხდის მოვალის სესხს, შეუძლია ამ თანხის დაბრუნება მოვალისგან. ამრიგად, რესურსის უფლება ასევე ეხება გადასახლებას. ესროლოში მიმართავენ რეკურსის უფლების სპეციალურ ფორმას, კერძოდ სუბროგაციას. ძირითადი წესია, რომ სარჩელი შეწყვეტს არსებობას, როდესაც სარჩელის გადახდა ხდება. ამასთან, სუბროგაცია ამ წესის გამონაკლისია. სუბროგაციის შემთხვევაში, სარჩელი გადაეცემა სხვა მფლობელს. ამ შემთხვევაში, სხვა მხარე, ვიდრე მოვალე იხდის კრედიტორის მოთხოვნას. გადასახადში, პრეტენზია იხდის მესამე მხარის, კერძოდ, გარანტის მიერ. ამასთან, დავალიანების გადახდით, მოვალის წინააღმდეგ სარჩელი არ დაიკარგება, ავტობუსი კრედიტორისგან გადადის გარანტიორზე, რომელმაც დავალიანება გადაიხადა. სესხის გადახდის შემდეგ, გარანტს შეუძლია ამისათვის წავიდეს და ანაზღაურდეს ის ვალი იმ მოვალისგან, რომლისთვისაც იგი დადებულია ხელშეკრულების გაფორმებასთან. სუბროდუქცია შესაძლებელია მხოლოდ იმ შემთხვევებში, რომლებიც კანონით რეგულირდება. სუბროდუქცია საყდართან დაკავშირებით შესაძლებელია ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 7-ე მუხლის საფუძველზე. მუხლი 866:6 ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსი.

2.2 საქმიანი და კერძო გადასახადი 

სხვაობაა ბიზნესსა და კერძო გადასახლებას შორის. საქმიანი ესროლო არის გადასახედი, რომელიც გაფორმებულია პროფესიის ან ბიზნესის განხორციელების დროს, პირადი ესქროდი არის სასახელო, რომელიც გაფორმებულია პროფესიის ან ბიზნესის განხორციელების მიღმა. როგორც იურიდიულ პირს, ასევე ფიზიკურ პირს შეუძლია დადოს სააქციო ხელშეკრულება. ამის მაგალითებია ჰოლდინგის კომპანია, რომელიც აფორმებს ბანკთან სააქციო ხელშეკრულებას მისი შვილობილი კომპანიის დაფინანსების შესახებ და მშობლებზე, რომლებმაც დადებენ სააღსრულებო ხელშეკრულებას იმის უზრუნველსაყოფად, რომ მათი შვილის მიერ იპოთეკური პროცენტის გადახდა ხდება ბანკში. სახსარი ყოველთვის არ უნდა გაფორმდეს ბანკის სახელით, ასევე შესაძლებელია ხელშეკრულების გაფორმება სხვა კრედიტორებთან.

უმეტესი დროიდან ირკვევა, დაიდო თუ არა ბიზნესი ან კერძო ესროლო. თუ კომპანია დადებს ხელშეკრულებას ხელშეკრულების გაფორმების შესახებ, გაფორმებულია ბიზნესსაქართველო. თუ ფიზიკური პირი დადებს ხელშეკრულებას, ზოგადად გაფორმებულია კერძო სასახლე. ამასთან, ბუნდოვანება შეიძლება მოხდეს მაშინ, როდესაც საზოგადოებრივი შეზღუდვის პასუხისმგებლობის კომპანიის დირექტორი ან კერძო შეზღუდული პასუხისმგებლობის საზოგადოება კომპანიის დირექტორი იურიდიული პირის სახელით დადებს ხელშეკრულებას. მუხლი 7: 857 ნიდერლანდების სამოქალაქო კოდექსი გულისხმობს კერძო სახსრების დაცვას: ესკორდის დადება ფიზიკური პირის მიერ, რომელიც არ მოქმედებდა თავისი პროფესიის განხორციელებაში, არც საზოგადოებრივი შეზღუდული პასუხისმგებლობის კომპანიის ნორმალური პრაქტიკის ან კერძო შეზღუდული პასუხისმგებლობის შესახებ. კომპანია ასევე, გარანტი უნდა იყოს კომპანიის დირექტორი და, მარტო ან მის თანაავტორებთან ერთად, ფლობდეს აქციების უმრავლესობას. მნიშვნელოვანია ორი კრიტერიუმი:

- გარანტი არის მმართველი დირექტორი და უმრავლესობის აქციონერი ან ფლობს აქციების უმეტესი ნაწილი მის თანა-დირექტორებთან ერთად;
- ესკორდო გაფორმებულია კომპანიის ნორმალური ბიზნეს საქმიანობის სახელით.

პრაქტიკაში, ხშირად არსებობს მმართველი დირექტორი / უმრავლესობის აქციონერი, რომელიც დადებს ხელშეკრულებას ხელშეკრულების შესახებ. მმართველი დირექტორი / უმრავლესობის აქციონერი განსაზღვრავს კომპანიის პოლიტიკას და ექნება პერსონალური ინტერესი მისი კომპანიისთვის სააღსრულებო წარმოებისთვის, რადგან შესაძლებელია, რომ ბანკმა არ ისურვოს დაფინანსება დაფინანსების ხელშეკრულების დადების გარეშე. ამასთან, საარკასტრო ხელშეკრულება, რომელიც დადებულია მმართველი დირექტორის / უმრავლესობის აქციონერის მიერ, ასევე უნდა გაფორმებულიყო ნორმალური ბიზნეს საქმიანობის მიზნით. ამასთან, ეს თითოეული სიტუაციისთვის განსხვავებულია და კანონი არ განსაზღვრავს ტერმინს "ნორმალური ბიზნეს საქმიანობა". იმისათვის, რომ შეაფასოს, დაიდო თუ არა ესროლო ნორმალური საქმიანი საქმიანობის მიზნებისათვის, უნდა გამოიკვლიოს საქმის გარემოებები. როდესაც ორივე კრიტერიუმი აკმაყოფილებს, გაფორმებულია საქმიანი გადასახადი. როდესაც დირექტორი, რომელიც ასკვნის ამსახველ სახეს, არ არის მმართველი დირექტორი / უმრავლესობის აქციონერი ან ესქრონი არ გაფორმდა ნორმალური საქმიანი საქმიანობის მიზნებისათვის, დგება კერძო გადასახადი.

დამატებითი წესები ვრცელდება კერძო სახლზე. კანონი ითვალისწინებს კერძო გარანტის ოჯახურ ან რეგისტრირებულ პარტნიორს დაცვას. თანხმობის მოთხოვნა, კერძოდ, ვრცელდება აგრეთვე კერძო საყდარზე. ჰოლანდიური სამოქალაქო კოდექსის 1:88 პუნქტის 1 პუნქტის 1 პუნქტის თანახმად, მეუღლეს სხვა მეუღლის თანხმობა სჭირდება შეთანხმების დადების შესახებ, რომლის განზრახვაც აპირებს მას, როგორც გარანტს. გარანტიის მეუღლის თანხმობაა საჭირო, რადგან აუცილებელია ხელშეკრულების გაფორმების ვადები. ამასთან, ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 88:5 პუნქტის მე -XNUMX პუნქტით გათვალისწინებულია, რომ ეს თანხმობა არ არის საჭირო, როდესაც გარანტიას დადებას გარანტირებულია ბიზნესის გარანტი. გარანტიის მეუღლის დაცვა, შესაბამისად, მხოლოდ ვრცელდება კერძო საარბიტრაჟო შეთანხმებებზე.

3. გარანტია

გარანტია არის კიდევ ერთი შესაძლებლობა უსაფრთხოების უზრუნველსაყოფად, რომ პრეტენზია გადაიხადოს. გარანტია არის პირადი უსაფრთხოების უფლება, როდესაც მესამე მხარე აიღებს დამოუკიდებელ ვალდებულებას კრედიტორისა და მოვალის შორის ვალდებულების შესრულების შესახებ. ამრიგად, გარანტიით გათვალისწინებულია, რომ მესამე მხარე უზრუნველყოფს მოვალის ვალდებულებების შესრულებას. გარანტი ვალდებულია გადაიხადოს დავალიანება, თუ მოვალეს არ შეუძლია ან არ გადაიხდის.[2] გარანტია არ რეგულირდება კანონით, მაგრამ გარანტია იდება მხარეთა შეთანხმებით.

3.1. აქსესუარის გარანტია

უსაფრთხოების გარანტიის მისაღწევად შესაძლებელია განსხვავება გარანტიების ორ ფორმას შორის; აქსესუარის გარანტია და აბსტრაქტული გარანტია. აქსესუარის გარანტია დამოკიდებულია კრედიტორსა და მოვალეს შორის ურთიერთობას. ერთი შეხედვით, აქსესუარის გარანტია ძალიან წააგავს escrow- ს. ამასთან, განსხვავება იმაში მდგომარეობს, რომ გარანტია აქსესუარის გარანტიასთან დაკავშირებით, იგი არ ასრულებს იმავე შესრულებას, როგორც ძირითადი მოვალე, არამედ პიროვნულ ვალდებულებას განსხვავებული კონტექსტით. ამის მარტივი მაგალითია, როდესაც გარანტი ვალდებულია კრედიტორისთვის მიაწოდოს პომიდორი, თუ მოვალე არ ასრულებს კარტოფილის მიწოდების ვალდებულებას. ამ შემთხვევაში გარანტიის ვალდებულების შინაარსი განსხვავდება მოვალის ვალდებულების შინაარსისაგან. ამასთან, ეს არ გამორიცხავს იმ ფაქტს, რომ ამ ორ ვალდებულებას შორის დიდი კავშირი არსებობს. აქსესუარის გარანტი დამატებითია კრედიტორსა და მოვალეს შორის ურთიერთობისათვის. უფრო მეტიც, აქსესუარის გარანტიას ხშირად ექნება უსაფრთხოების ქსელის ფუნქციონირება; მხოლოდ მაშინ, როდესაც ძირითადი მოვალე არ ასრულებს ნაკისრ ვალდებულებებს, გარანტი იძახებს ვალდებულების შესრულებას.

მიუხედავად იმისა, რომ გარანტია აშკარად არ არის მითითებული კანონში, ნიდერლანდების სამოქალაქო კოდექსის 7: 863 მუხლი აშკარად ეხება აქსესუარის გარანტიას. ამ მუხლის თანახმად, კერძო სახლთან დაკავშირებული დებულებები ვრცელდება აგრეთვე ხელშეკრულებებზე, როდესაც პირი ვალდებულია შეასრულოს კონკრეტული სამსახური იმ შემთხვევაში, თუ მესამე მხარე ვერ შეასრულებს კონკრეტულ ვალდებულებას კრედიტორის მიმართ განსხვავებული შინაარსის შესაბამისად. შესაბამისად, დებულებები კერძო სახლთან დაკავშირებით ეხება იმ აქსესუარების გარანტიასაც, რომელიც დადებულია კერძო პირის მიერ.

3.2 აბსტრაქტული გარანტია

აქსესუარის გარანტიის გარდა, ჩვენ ვიცით აგრეთვე აბსტრაქტული გარანტიის ფინანსური უსაფრთხოება. აქსესუარის გარანტიისგან განსხვავებით, აბსტრაქტული გარანტია კრედიტორის მიმართ გარანტის დამოუკიდებელი ვალდებულებაა. ეს გარანტია მიუკერძოებელია კრედიტორსა და მოვალეს შორის არსებითი ურთიერთობისგან. აბსტრაქტული გარანტიის შემთხვევაში, გარანტორი ვალდებულებას ასრულებს დამოუკიდებელი ვალდებულების შესრულებას მოვალისთვის, გარკვეულ პირობებში. ეს წარმოდგენა არ არის დაკავშირებული მოვალესა და კრედიტორს შორის არსებულ ხელშეკრულებასთან. აბსტრაქტული გარანტიის ყველაზე ცნობილი მაგალითია საბანკო გარანტია.

როდესაც დადის აბსტრაქტული გარანტია, გარანტი ვერ შეძლებს თავდაცვისგან ურთიერთობის დამყარებას. გარანტიის პირობების დაკმაყოფილების შემთხვევაში გარანტი ვერ ახერხებს გადახდას. ეს იმიტომ ხდება, რომ გარანტია გამომდინარეობს კრედიტორსა და გარანტს შორის ცალკე ხელშეკრულებიდან. ეს ნიშნავს, რომ კრედიტორს შეუძლია დაუყოვნებლივ მიმართოს გარანტს, მოვალისთვის დეფოლტის შესახებ შეტყობინების გაგზავნის გარეშე. გარანტიის გაფორმებით, კრედიტორი, შესაბამისად, იღებს მაღალი ხარისხის დარწმუნებას, რომ ვალი მას იხდის. ამასთან, გარანტს არ აქვს რეკრუციის უფლება. ამასთან, მხარეებს შეუძლიათ გარანტიის ხელშეკრულებაში შეიტანონ დამცავი ზომები. აბსტრაქტული გარანტიის სამართლებრივი შედეგები არ გამომდინარეობს ნორმატიული რეგლამენტიდან, მაგრამ მათი შევსება შესაძლებელია თავად მხარეების მიერ. მიუხედავად იმისა, რომ გარანტს არ აქვს კანონის თანახმად მიმართვის უფლება, მას თავად შეუძლია უზრუნველყოს გამოჯანმრთელების საშუალება. მაგალითად, სავალუტო ხელშეკრულების გაფორმება შეიძლება მოვალესთან ერთად ან შედგენილი იყოს ზიანის ანაზღაურება.

3.3 კომპანიის გარანტია

In company law, a parent company guarantee is often concluded. A parent company guarantee entails that a parent company commits itself to comply with the obligations of a subsidiary of the same group if the subsidiary itself does not or cannot meet these obligations. Of course, this guarantee can only be agreed upon with companies that are part of a group or holding company. In principle, a group guarantee is an abstract guarantee. However, normally there is no ‘first pay, then talk’ concept, whereby the guarantor immediately pays the debt without checking in substance whether there exists a demandable  claim against the debtor. The reason for this is that the debtor is the subsidiary of the guarantor; the guarantor will want to check first if there is indeed a demandable claim. Nevertheless, a ‘first pay, then talk’ construction can be built into a guarantee agreement. After all, parties can structure the guarantee according to their own wishes. The parties must also determine whether the guarantee only encompasses a payment guarantee or whether the guarantee must also cover other obligations, and is therefore a performance guarantee. The scope, duration and conditions of the guarantee are also determined by the parties themselves. A parent company guarantee can provide a solution when the subsidiary goes bankrupt, but only if the parent company does not collapse together with its subsidiaries.

4. 403-განცხადება

კომპანიების ჯგუფში ასევე ხშირად გაიცემა ე.წ. 403 განცხადება. ეს განცხადება გამომდინარეობს ნიდერლანდების სამოქალაქო კოდექსის 2-ე მუხლიდან: 403-ე განცხადების გაცემით, ჯგუფს მიკუთვნებული შვილობილი კომპანიები თავისუფლდება ცალკეული წლიური ანგარიშების შედგენისა და გამოქვეყნებისგან. ამის ნაცვლად, შედგენილია ყოველწლიური ანგარიში. ეს არის დედა კომპანიის კომპანიის ყოველწლიური ანგარიში, რომელშიც შედის შვილობილი კომპანიების ყველა შედეგი. კონსოლიდირებული წლიური ანგარიშის საფუძველია, რომ ყველა შვილობილი კომპანია, თუმცა ხშირად შედარებით დამოუკიდებლად ფუნქციონირებს, საბოლოო ჯამში, მშობელთა კომპანიის ხელმძღვანელობასა და ზედამხედველობას ექვემდებარება. 403-ე განცხადება არის ცალმხრივი სამართლებრივი აქტი, საიდანაც დგება დამოუკიდებელი ვალდებულება დედა კომპანიისთვის. ეს ნიშნავს, რომ 403-ე განცხადება არის არასასურველი ვალდებულება. 403-ე განცხადება არა მხოლოდ დიდი საერთაშორისო ჯგუფების მიერაა გამოცემული; მცირე ჯგუფებს, მაგალითად, რომლებიც შედგება ორი შეზღუდული პასუხისმგებლობის საზოგადოებისაგან, ასევე შეუძლიათ გამოიყენონ 403-განცხადება. 403 განცხადება უნდა იყოს რეგისტრირებული სავაჭრო პალატის სავაჭრო რეესტრში. ამ განცხადებაში მითითებულია, თუ რომელი შვილობილი კომპანიის ვალები დაფარავს დედა კომპანიას და რომელი თარიღიდან.

403-განცხადების მეორე მხარეა ის, რომ დედა კომპანია ამ განცხადებით აცხადებს, რომ იგი პასუხისმგებელია მისი შვილობილი კომპანიების ვალდებულებებზე. მაშასადამე, მშობელი კომპანია სერიოზულად არის პასუხისმგებელი შვილობილი კომპანიების სამართლებრივი აქტებით წარმოშობილ დავალიანებებზე. ეს რამდენიმე პასუხისმგებლობა გულისხმობს იმ შვილობილი კომპანიის კრედიტორს, რომლისთვისაც გამოიცა 403-განცხადება, შეუძლია აირჩიოს რომელ იურიდიულ პირს სურს მიმართოს მისი სარჩელის შესასრულებლად: შვილობილი კომპანია, რომელთანაც მან დაიდო ხელშეკრულება პირველადი ან იმ სამშობიარო კომპანიის მიერ, რომელმაც გამოსცა 403-განცხადება. ამ რამდენიმე ვალდებულებით, კრედიტორს ანაზღაურდება შვილობილი კომპანიის ფინანსური მდგომარეობის შესახებ მისი შეხედულებისამებრ ნაკლებობა. იმის გათვალისწინებით, რომ ზემოხსენებული ფინანსური ფასიანი ქაღალდები მხოლოდ პასუხისმგებლობას იწვევს იმ კონტრაგენტის მიმართ, რომელთანაც არის დადებული ხელშეკრულება, 403-ე განცხადება ქმნის პასუხისმგებლობას შვილობილი კომპანიების ყველა კრედიტორთან. შეიძლება არსებობდეს მეტი კრედიტორი, რომელსაც შეუძლია მიმართოს დედა კომპანიას მათი პრეტენზიის შესასრულებლად. სავარაუდო პასუხისმგებლობა, რომელიც გამომდინარეობს 403-ე განცხადებიდან, არსებითია. ამის უარყოფითი მხარე ის არის, რომ 403-ე განცხადება შეიძლება გავლენა იქონიოს მთელ ჯგუფზე, როდესაც შვილობილი კომპანია ფინანსური პრობლემების წინაშე დგას. თუ შვილობილი კომპანია გაკოტრებულია, შეიძლება მთელი ჯგუფი დაიშალოს.

4.1 403-ე განცხადების გაუქმება

შესაძლებელია, რომ მშობელმა კომპანიამ აღარ მოისურვოს პასუხისმგებლობა დავალიანების ან მისი შვილობილი კომპანიების წინაშე. ეს შეიძლება იყოს იმ შემთხვევაში, როდესაც დედა კომპანიას სურს შვილობილი კომპანიის გაყიდვა. 403-ე განცხადების გასაყვანად საჭიროა დაიცვას ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის მე -2: 404-ე მუხლიდან გამომდინარე პროცედურა. ეს პროცედურა ორი ელემენტისგან შედგება. პირველ რიგში, 403-ე განცხადება უნდა გაუქმდეს. გაუქმების დეკლარაცია დეპონირდება სავაჭრო პალატის სავაჭრო რეესტრში. გაუქმების ეს განცხადება გულისხმობს, რომ დედა კომპანია არ არის პასუხისმგებელი შვილობილი კომპანიის ვალდებულებებზე, რომლებიც წარმოიშობა გაუქმების დეკლარაციის გამოქვეყნების შემდეგ. ამასთან, ჰოლანდიური სამოქალაქო კოდექსის მე -2 ნაწილის 404-ე მუხლის მე -2 ნაწილის თანახმად, კომპანია დაეკისრება პასუხისმგებლობას იმ იურიდიული აქტებით, რომლებიც დადებულია 403-ე განცხადების გაუქმებამდე. ამრიგად, პასუხისმგებლობა აგრძელებს არსებობას იმ ხელშეკრულებებზე, რომლებიც წარმოიშვა ხელშეკრულებიდან 403-იანი გამოცემის შემდეგ, მაგრამ გაუქმების დეკლარაციის გამოცემამდე. ეს არის იმისთვის, რომ დაიცვას კრედიტორი, რომელიც შესაძლოა შეთანხმებული იქნეს 403 – განცხადების გათვალისწინებით.

ამასთან, შესაძლებელია პასუხისმგებლობის შეწყვეტა ამ წარსული სამართლებრივი აქტების მიმართ. ამისათვის უნდა დაიცვან დამატებითი პროცედურა, რომელიც გამომდინარეობს ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 2-ე 404-ე მუხლის მე -3 ნაწილიდან. ამ პროცედურაში გამოიყენება რამდენიმე პირობა:

- შვილობილი შეიძლება აღარ იყოს ჯგუფის ნაწილი;
- შეტყობინებას 403-ე განცხადების შეწყვეტის შესახებ უნდა გამოეყენებინა შემოწმება სავაჭრო პალატაში მინიმუმ ორი თვის განმავლობაში;
- მინიმუმ ორი თვე უნდა გასულიყო ეროვნულ გაზეთში გამოცხადებიდან, რომ შეწყვეტის შესახებ შეტყობინება ხელმისაწვდომია შემოწმებისთვის.

ამასთან, კრედიტორებს ჯერ კიდევ აქვთ შესაძლებლობა ეწინააღმდეგონ 403-დეკლარაციის შეწყვეტის განზრახვას. 403-ე განცხადება შეიძლება დასრულდეს მხოლოდ მაშინ, როდესაც დროულად დაუპირისპირდა საჩივარი, ან როდესაც წარდგენილი ოპოზიცია მოსამართლემ ბათილად ცნო. მხოლოდ იმ შემთხვევაში, თუ 403-დეკლარაციის გაუქმებისა და შეწყვეტის პირობები სრულდება, დედა კომპანია არ არის პასუხისმგებელი შვილობილი კომპანიის ნებისმიერი დავალიანებისთვის. მნიშვნელოვანია, რომ ეს გაუქმება და შეწყვეტა შესრულდეს ფრთხილად; თუ გაუქმება ან შეწყვეტა სათანადოდ არ შესრულებულა, მშობელთა კომპანიას შეიძლება პასუხისმგებლობა დაეკისროს შვილობილი კომპანიის ვალების მიმართაც, რომელიც გაიყიდა წლების წინ.

5. გირაო და გირავნობა

ფინანსური უსაფრთხოების უზრუნველყოფა ასევე შესაძლებელია გირაოს ან გირაოს დაწესებით. მიუხედავად იმისა, რომ ფინანსური უსაფრთხოების ეს ფორმები ძლიერ წააგავს ერთმანეთს, არსებობს რამდენიმე განსხვავება.

5.1. გირაო

იპოთეკური სესხი არის ფინანსური უზრუნველყოფა, რომელსაც მხარეებს შეუძლიათ განსაზღვრონ. იპოთეკური სესხი ნიშნავს, რომ ერთი მხარე სესხს აძლევს მეორე მხარეს. შემდგომში გათვალისწინებულია იპოთეკური სესხი, რათა მიიღოთ ფინანსური უსაფრთხოება ამ სესხის დაფარვასთან დაკავშირებით. გირაო არის საკუთრების უფლება, რომელიც შეიძლება დადგენილი იყოს მოვალის ქონებასთან მიმართებაში. თუ მოვალე ვერ შეძლებს სესხის დაფარვას, კრედიტორს შეუძლია მოითხოვოს ქონება, რომ შეასრულოს მისი სარჩელი. იპოთეკის ყველაზე ცნობილი მაგალითია, რა თქმა უნდა, სახლის მესაკუთრე, რომელიც შეთანხმებულია ბანკთან, რომ ბანკი მისცემს სესხს, შემდეგ კი სახლს იყენებს, როგორც გარანტიას სესხის დაფარვისთვის. ამასთან, ეს არ ნიშნავს რომ იპოთეკური სესხის დაფუძნება შესაძლებელია მხოლოდ ბანკის საშუალებით. იპოთეკის დადება შეუძლიათ სხვა კომპანიებსა და ფიზიკურ პირებსაც. იპოთეკური სესხის ტერმინოლოგია შეიძლება დამაბნეველი იყოს. ნორმალურ მეტყველებაში, წვეულება, მაგალითად ბანკი, უზრუნველყოფს იპოთეკური გირაოს სხვა მხარისათვის. ამასთან, იურიდიული თვალსაზრისით, მსესხებელი არის იპოთეკური პროვაიდერი, ხოლო მხარე, რომელიც სესხს გასცემს, არის იპოთეკის მფლობელი. შესაბამისად, ბანკი არის იპოთეკური მფლობელი, ხოლო პირი, ვისაც სურს სახლი შეიძინოს, არის იპოთეკური პროვაიდერი.

იპოთეკის დამახასიათებელი თვისებაა ის, რომ იპოთეკური სესხი არ შეიძლება დაიდოს ყველა ქონებაზე; 3-ე მუხლის 227-ე მუხლის თანახმად, ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსი, იპოთეკური სესხის დაწესება შესაძლებელია მხოლოდ რეგისტრირებულ ქონებაზე. როდესაც რეგისტრირებული ქონება იყიდება, ამ გადაცემას რეგისტრაცია სჭირდება საჯარო რეესტრებში. მხოლოდ ამ რეგისტრაციის შემდეგ, რეგისტრირებული ქონება ფაქტობრივად იძენს მყიდველს. რეგისტრირებული ქონების მაგალითებია მიწა, სახლები, ნავები და თვითმფრინავები. მანქანა არ არის რეგისტრირებული საკუთრება. გარდა ამისა, იპოთეკური სესხი შეიძლება დაწესდეს მხოლოდ „საკმარისად განსაზღვრული მოთხოვნის“ სასარგებლოდ. ეს გამომდინარეობს ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 3: 231-ე მუხლიდან. ეს ნიშნავს, რომ ის გარკვევით უნდა ითქვას იმასთან დაკავშირებით, თუ რომელ პრეტენზიას წარმოადგენს იპოთეკა. თუ კრედიტორს აქვს ორი პრეტენზია მოვალის მიმართ, უნდა იყოს ცხადი, თუ ამ ორიდან რომელი სარჩელი მიენიჭა იპოთეკური უფლება. უფრო მეტიც, მფლობელის საკუთრება რჩება იმ ქონების მესაკუთრე, რომლის სახელით იპოთეკა იქმნება. საკუთრება არ გაიცემა იპოთეკური უფლების დამყარების შემდეგ. იპოთეკური სესხი ყოველთვის დადგენილია სანოტარო მოქმედების საფუძველზე.

თუ მოვალე არ შეასრულებს საგადახდო ვალდებულებებს, კრედიტორს შეუძლია განახორციელოს იპოთეკური უფლება იმ ქონების გაყიდვით, რომლის სახელით შეიქმნა გირაო. ამისათვის სასამართლოს ბრძანება არ არის საჭირო. ამას ეწოდება დაუყოვნებლივი აღსრულება და გამომდინარეობს ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის მე -3 მუხლიდან: 268-ე მუხლიდან. მნიშვნელოვანია გვახსოვდეს, რომ კრედიტორს შეუძლია გაყიდოს ქონება მხოლოდ მისი სარჩელის შესასრულებლად; მან შეიძლება არ განსაზღვროს ქონება. ეს აკრძალვა ნათლად არის მითითებული მე -3 მუხლში: 235 ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსი. იპოთეკის მნიშვნელოვანი მახასიათებელია ის, რომ იპოთეკის მფლობელს აქვს უპირატესობა სხვა კრედიტორებთან, რომელთაც სურთ მოითხოვონ ქონება, თავიანთი პრეტენზიის შესასრულებლად. ეს არის ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 3: 227-ე მუხლის თანახმად. გაკოტრების დროს, იპოთეკის მფლობელს არ უნდა განიხილოს სხვა კრედიტორები, მაგრამ უბრალოდ შეუძლია განახორციელოს მისი გირაოს უფლება. ის არის პირველი კრედიტორი, რომელსაც შეუძლია შეასრულოს თავისი პრეტენზია რეგისტრირებული ქონების გაყიდვიდან მიღებული მოგებით.

5.2. დაპირება

უსაფრთხოების უფლება, რომელიც შედარებულია გირაოს წინაშე, გირაოა. იპოთეკის საპირისპიროდ, გირაო არ შეიძლება შეიქმნას უძრავ ქონებაზე. ამასთან, გირაო შეიძლება დადგინდეს პრაქტიკულად ყველა სხვა ქონებაზე, მაგალითად, მოძრავი ქონებაზე, უფლების მფლობელობაში მყოფი უფლებების შესახებ, ან თუნდაც ამგვარი ქონების უზუფრუქტის საფუძველზე. ეს ნიშნავს, რომ გირაო შეიძლება შეიქმნას როგორც მანქანებზე, ისე იმ ოდენობებზე, რომლებიც უნდა მიიღონ მოვალეთაგან. კრედიტორი ადგენს დაპირებას, რათა უზრუნველყოს გარანტიის გადახდა. ხელშეკრულება გაფორმდება კრედიტორს (გირავდებას) და მოვალეს (გირავნობის მიმწოდებელი) შორის. თუ მოვალე არ შეასრულებს საგადახდო ვალდებულებებს, კრედიტორს უფლება აქვს გაყიდოს ქონება და შეასრულოს თავისი პრეტენზია მისი მოგებით. როდესაც მოვალე ვერ შეასრულებს საგადახდო ვალდებულებებს, კრედიტორს შეუძლია დაუყოვნებლივ გაყიდოს ქონება. ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის მე -3 მუხლის მიხედვით: 248 ამისათვის სასამართლოს ბრძანება არ არის საჭირო, რაც ნიშნავს რომ დაუყოვნებლივი აღსრულება გამოიყენება. იპოთეკის მსგავსად, კრედიტორს არ ეძლევა უფლება აითვისოს ის ქონება, რომლის სახელითაც სარგებლობს გირავნობის უფლება; მას მხოლოდ ქონების გაყიდვა შეუძლია და პრეტენზია შეასრულოს მოგებით. ეს გამომდინარეობს ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 3: 235-ე მუხლიდან. პრინციპში, კრედიტორს, რომელსაც აქვს გირავნობის უფლება, უპირატესობა აქვს სხვა კრედიტორებთან მიმართებაში გაკოტრების ან გადახდის შეჩერების შემთხვევაში. ამასთან, შეიძლება მნიშვნელობა ჰქონდეს, დაიდო თუ არა საკუთრების დაპირება ან გამოცხადებული დაპირება.

5.2.1 საკუთრების დაპირება და გამოცხადებული დაპირება

საკუთრების გირაო იდება მაშინ, როდესაც ქონება "მოგირავნის მფლობელის ან მესამე პირის კონტროლს ექვემდებარება". ეს გამომდინარეობს ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 3: 236-ე მუხლიდან. ეს ნიშნავს, რომ გირავნებული ქონება კრედიტორს გადაეცემა; კრედიტორს ფაქტობრივად აქვს საკუთრებაში არსებული ქონება იმ პერიოდის განმავლობაში, რომელიც გირავდება. საკუთრების გირაო იქმნება კრედიტორის კონტროლის ქვეშ მოქცეული სიკეთის მიღებით. კრედიტორმა უნდა იზრუნოს ქონებაზე და შესაძლოა შეინარჩუნოს მოვლა. ამ შენარჩუნების ხარჯები ანაზღაურდება მოვალის მიერ.

საკუთრების დაპირების გარდა, ჩვენ ასევე გვაქვს გაუთვალისწინებელი დავალიანება, რომელსაც ასევე არაქონებრივი დაპირება ეწოდება. ეს არის ჰოლანდიის სამოქალაქო კოდექსის 3: 237-ე მუხლის თანახმად. როდესაც გამოცხადებულია გირაო, ქონება არ ხდება კრედიტორის კონტროლის ქვეშ, მაგრამ დგება ხელშეკრულება, რომლის თანახმადაც, არ არის გამოცხადებული გირაო დადგენილია. ეს შეიძლება იყოს სანოტარო მოქმედება, ისევე როგორც კერძო სიგელი. ამასთან, პირადი საქმის რეგისტრაცია საჭიროა ნოტარიუსში ან საგადასახადო ორგანოში. გამოუცხადებელ დაპირებებს ხშირად იყენებენ ის კომპანიები, რომელთაც სურთ დაგირავნოთ მანქანაზე. თუ მანქანა კრედიტორის მფლობელობაში იქნებოდა მოყვანილი, კომპანია ვერ შეძლებდა თავისი საქმიანი საქმიანობის შესრულებას.

საკუთრების დაპირება წარმოშობს უსაფრთხოების უფრო ძლიერ უფლებას, ვიდრე გამოუცხადებელი დაპირება. როდესაც საკუთრების გირაო შედგენილია, კრედიტორს უკვე აქვს საკუთრებაში არსებული ქონება. ეს არ არის იმ შემთხვევაში, როდესაც გამოცხადებულია დავალიანება. ამ შემთხვევაში, კრედიტორი ვალდებულებას უნდა დაარწმუნებდეს მოვალეს საკუთრებაში გადასაცემად. არის თუ არა მოვალე ამაზე უარს, შეიძლება შეიძლება გახდეს სასამართლოს მეშვეობით სიკეთის გადაცემის აღსრულებაც. საკუთრების გირავნობასა და გამოცხადებულ დაპირებას შორის სხვაობა ასევე მნიშვნელოვან როლს თამაშობს გაკოტრების და გადახდის შეჩერების საქმეში. როგორც უკვე განიხილეს, კრედიტორს უფლება აქვს დაუყოვნებლივ შეასრულოს; მას შეუძლია ქონების გაყიდვა დაუყოვნებლივ, რომ შეასრულოს თავისი სარჩელი. აგრეთვე, გირავნობის მფლობელებს აქვთ უპირატესობა გაკოტრების პროცესში სხვა კრედიტორებთან შედარებით. ამასთან, არსებობს განსხვავება საკუთრების დაპირებასა და გამოუცხადებელ დაპირებას შორის. ქონებრივი გირავნობის მფლობელებს ასევე აქვთ პრიორიტეტი საგადასახადო ორგანოებთან მიმართებაში, როდესაც მოვალე გაკოტრდება. გამოცხადებული დაპირების მფლობელებს არ აქვთ პრიორიტეტი საგადასახადო ორგანოებთან; საგადასახადო ორგანოს უფლება ჭარბობს დაუცველი გირავნობის მფლობელის უფლება მოვალის გაკოტრების დროს. ამრიგად, საკუთრების გირაო გაცილებით მეტ უსაფრთხოებას უზრუნველყოფს გაკოტრების დროს, ვიდრე გამოცხადებული დაპირება.

6. დასკვნა

ყოველივე ზემოთქმულიდან გამომდინარეობს ფინანსური უსაფრთხოების მოპოვების რამდენიმე გზა: რამდენიმე ვალდებულების შესრულება, საარბიტრაჟო, (დედა კომპანიის) გარანტია, 403-განცხადება, გირაო და გირაო. პრინციპში, ეს ფასიანი ქაღალდები ყოველთვის გათვალისწინებულია ხელშეკრულებაში. ზოგიერთი ფინანსური ფასიანი ქაღალდი შეიძლება სტრუქტურული იყოს ფორმაში, თავად მხარეთა სურვილის შესაბამისად, ხოლო სხვა ფინანსური ფასიანი ქაღალდები ექვემდებარება იურიდიულ დებულებებს. შედეგად, ფინანსური უსაფრთხოების სხვადასხვა ფორმას ყველა აქვს დადებითი და უარყოფითი მხარე. ეს ეხება როგორც პარტიას, რომელიც მოითხოვს უსაფრთხოებას, ასევე იმ მხარეს, რომელიც უზრუნველყოფს უსაფრთხოებას. ზოგიერთი ფინანსური ფასიანი ქაღალდი კრედიტორზე მეტ დაცვას გვთავაზობს, ვიდრე სხვა, მაგრამ შეიძლება სხვა უარყოფითი მხარეები იყოს. სიტუაციიდან გამომდინარე, მხარეებს შორის შეიძლება გაფორმდეს ფინანსური უსაფრთხოების შესაბამისი ფორმა.

[1] Escrow ხშირად უწოდებენ გარანტიას. ამასთან, ჰოლანდიური კანონის თანახმად, ფინანსური უსაფრთხოების ორი ფორმა არსებობს, რაც ინგლისურად გარანტიას ითვალისწინებს. იმისათვის, რომ ეს სტატია გასაგები იყოს, ამ კონკრეტულ ფინანსურ უსაფრთხოებაში გამოყენებული იქნება ტერმინი ესქრო.

[2] ტერმინი ”გარანტი” ნახსენებია როგორც სააქციო კაპიტალში, ასევე გარანტიაში. ამასთან, ამ ტერმინის მნიშვნელობა დამოკიდებულია უსაფრთხოების უფლებაზე.

Share