ჰოლანდიური კორპორაციული სამართალი: სამართლებრივი ფორმები, გადაწყვეტილების მიღება და დირექტორის პასუხისმგებლობა

ჰოლანდიური კორპორაციული სამართალი სამოქალაქო კოდექსის მე-2 წიგნშია მოცემული და მეწარმეების უმეტესობისთვის ეს სამ კითხვამდე დაიყვანება: რომელი სამართლებრივი ფორმა აქვს, ვინ რას წყვეტს და ვინ არის პირადად დაუცველი, როდესაც საქმე ცუდად მიდის.

ფორმის არჩევანი პირველი ნაბიჯია. ინდივიდუალური მეწარმისა და სრული პარტნიორობის დაფუძნება სწრაფი და იაფია, მაგრამ მეწარმეს თავისი პირადი აქტივებით აკისრებს პასუხისმგებლობას, ხოლო პარტნიორობაში თითოეული პარტნიორი პასუხისმგებელია მთელ ვალდებულებებზე. შეზღუდული პასუხისმგებლობის საზოგადოება (BV) არის იურიდიული პირი, საჭიროებს სანოტარო აქტს და არ აქვს მინიმალური კაპიტალი; შეზღუდული პასუხისმგებლობის საზოგადოებას (NV) აქვს მინიმალური კაპიტალი და ეს არის ფორმა, სადაც აქციები თავისუფლად გადაიცემა. ფონდები და ასოციაციები ემსახურებიან არაკომერციულ მიზნებს, მაგრამ შეუძლიათ ბიზნესის წარმოება.

გადაწყვეტილების მიღება მე-2 წიგნის ფარგლებში წესდების შესაბამისად ხორციელდება. დირექტორთა საბჭო მართავს და წარმოადგენს კომპანიას, საერთო კრება ნიშნავს და ათავისუფლებს დირექტორებს და ამტკიცებს წლიურ ანგარიშებს, ასევე შეიძლება დაემატოს სამეთვალყურეო საბჭო ან ერთდონიანი საბჭო. აქციონერთა შეთანხმებას წესდებასთან ერთად ბევრი რამის რეგულირება შეუძლია, მაგრამ ვერ შეცვლის სავალდებულო კომპანიის კანონს და მისი დარღვევით მიღებული გადაწყვეტილება, როგორც წესი, კვლავ ძალაშია.

გამჟღავნება მესამე კითხვაა და ყველაზე ხშირად არასწორად გაგებული. დირექტორებს მე-2 მუხლის მე-9 პუნქტის თანახმად, კომპანიის წინაშე აკისრიათ ვალდებულება და პირადად არიან პასუხისმგებელნი, თუ ისინი არასათანადოდ ასრულებენ თავიანთ მოვალეობებს და შეიძლება სერიოზული საყვედურის ქვეშ აღმოჩნდნენ. გაკოტრების შემთხვევაში, მე-2 მუხლის 138 და მე-248 პუნქტები საბჭოს პასუხისმგებლობას აკისრებს დეფიციტზე, თუ ის აშკარად ვერ ასრულებს თავის მოვალეობებს - და წლიური ანგარიშგების დროულად წარდგენის ან სათანადო ჩანაწერების წარმოების შეუძლებლობა ასეთ დარღვევად ითვლება, მტკიცების ტვირთის შებრუნებით.

რომელი სამართლებრივი ფორმების არჩევა შეგიძლიათ?

ძირითადი არჩევანი იურიდიული პირის არმქონე ფორმას შორისაა, სადაც თქვენ პასუხისმგებელი ხართ თქვენი პირადი აქტივებით და იურიდიული პირის მქონე კომპანიას შორის, სადაც პრინციპში მხოლოდ კომპანიაა პასუხისმგებელი. რისკზე პასუხისმგებელი მეწარმეების უმეტესობა კერძო შეზღუდული პასუხისმგებლობის საზოგადოებას (besloten vennootschap, BV) ირჩევს.

ინდივიდუალური მეწარმეობა და პარტნიორობა

ინდივიდუალური მეწარმეობის ორგანიზაციას (eenmanszaak) არ გააჩნია ცალკე იურიდიული პირი. თქვენ მას ნიდერლანდების სავაჭრო პალატაში (Kamer van Koophandel, KvK) რეგისტრირებთ და პირადად ხართ პასუხისმგებელი ყველა ბიზნეს ვალზე.

საყოველთაო პარტნიორობა (vennootschap onder firma, vof) იქმნება ორი ან მეტი პარტნიორის მიერ. ნიდერლანდების კომერციული კოდექსის (Wetboek van Koophandel) მე-18 მუხლის თანახმად, თითოეული პარტნიორი სოლიდარულად და ცალ-ცალკეა პასუხისმგებელი პარტნიორობის ყველა ვალდებულებაზე. შეზღუდული პასუხისმგებლობის საზოგადოებაში (commanditaire vennootschap, CV) შეზღუდული პარტნიორი პასუხისმგებელია მხოლოდ მისი შენატანის ოდენობით, იმ პირობით, რომ ის არ მოქმედებს პარტნიორობის სახელით.

კერძო და საჯარო შეზღუდული პასუხისმგებლობის საზოგადოება

BV რეგისტრაცია ხდება ნოტარიუსის აქტით, BW მუხლის 2:175-ის შესაბამისად. 2012 წლის 1 ოქტომბრის Flex BV აქტის შემდეგ არ არსებობს მინიმალური კაპიტალი და ასოციაციის წესდება (statuten) შეიძლება შექმნას აქციები ხმის უფლების ან მოგების უფლების გარეშე.

სააქციო საზოგადოებას (naamloze vennootschap, NV) BW მუხლი 2:67-ის თანახმად, მინიმალური გამოშვებული კაპიტალი 45,000 ევროს ოდენობით სჭირდება. მისი აქციები თავისუფლად გადაცემადია, რაც NV-ს საფონდო ბირჟაზე ლისტინგის ჩვეულებრივ ფორმად აქცევს. BV-ში აქციების გადაცემა ხდება ნოტარიუსის აქტით (მუხლი 2:196 BW) და წესდება შეიძლება შეიცავდეს გადაცემის შეზღუდვებს.

რეგისტრაციის შემდეგ BV-ის რეგისტრაციამდე, მისი სახელით მოქმედი პირები სოლიდარულად და ცალ-ცალკე არიან პასუხისმგებელნი დადებულ გარიგებებზე, თუ კომპანია არ მოახდენს მათ რატიფიცირებას (მუხლი 2:203 BW). KvK-ში რეგისტრაცია უნდა მოხდეს ბიზნესის დაწყებიდან ერთი კვირის განმავლობაში.

ფონდი, ასოციაცია და ფილიალი

ფონდს (stichting) არ ჰყავს წევრები ან აქციონერები და შეუძლია აწარმოოს ბიზნესი, მაგრამ არ შეუძლია განაწილება განახორციელოს დამფუძნებლებისთვის (მუხლი 2:285 BW). ასოციაციას (vereniging) ჰყავს წევრები და გამოიყენება კლუბებისთვის, სავაჭრო ორგანიზაციებისა და კოოპერატივებისთვის.

უცხოურ კომპანიას შეუძლია ნიდერლანდებში ოპერირება ფილიალის მეშვეობით, ჰოლანდიური იურიდიული პირის გარეშე. ფილიალი უნდა იყოს რეგისტრირებული KvK-ში. ევროკავშირის ფარგლებს გარეთ მყოფი კომპანია, რომელიც თითქმის მთლიანად ნიდერლანდებში ახორციელებს თავის საქმიანობას, ექვემდებარება ფორმალურად უცხოური კომპანიების შესახებ კანონს (Wet op de formeel buitenlandse vennootschappen), რომელიც ნიდერლანდებში დეკლარაციის წარდგენის ვალდებულებას და დირექტორის პასუხისმგებლობას აკისრებს. გადასახადების სტრუქტურირება ჩვენი პრაქტიკის ფარგლებს გარეთაა; ამისათვის გაიარეთ კონსულტაცია საგადასახადო მრჩეველთან.

ვინ წყვეტს რას BV-ში თუ NV-ში?

კომპანიას მართავს და წარმოადგენს მმართველი საბჭო (bestuur), ხოლო საერთო კრება (algemene vergadering) ფლობს ყველა უფლებამოსილებას, რომელიც სხვა ორგანოებს არ ენიჭებათ. წესდება განსაზღვრავს დეტალებს BW-ის მე-2 წიგნის ფარგლებში.

BW მუხლის 2:239-ის (BW მუხლი 2:129) თანახმად, საბჭო მართავს კომპანიას და უნდა ხელმძღვანელობდეს კომპანიისა და მისი საქმიანობის ინტერესებით. თითოეულ დირექტორს შეუძლია წარმოადგინოს კომპანია, თუ წესდება სხვაგვარად არ ითვალისწინებს (BW მუხლი 2:240). საერთო კრება ნიშნავს და ათავისუფლებს დირექტორებს, ამტკიცებს წლიურ ანგარიშებს და ცვლის წესდებას. BV-ში წესდებამ შეიძლება დაავალდებულოს საბჭოს, დაიცვას საერთო კრების მითითებები, თუ მითითება არ ეწინააღმდეგება კომპანიის ინტერესებს (BW მუხლი 2:239(4)).

კომპანიას შეიძლება ჰქონდეს ორდონიანი საბჭო, სამეთვალყურეო საბჭოთი (raad van commissarissen) ან ერთდონიანი საბჭო აღმასრულებელი და არააღმასრულებელი დირექტორებისგან (მუხლი 2:239a BW). სამეთვალყურეო საბჭო სავალდებულოა მხოლოდ დიდი კომპანიის რეჟიმის (structuurregime) ქვეშ მყოფი კომპანიებისთვის. ეს რეჟიმი მოქმედებს მაშინ, როდესაც ზედიზედ სამი წლის განმავლობაში გამოყოფილი კაპიტალი და რეზერვები აღემატება დადგენილებით დადგენილ ზღვარს, კომპანიას ან დამოუკიდებელ კომპანიას ჰყავს სამუშაო საბჭო და ნიდერლანდებში მინიმუმ 100 თანამშრომელი მუშაობს.

აქციონერებს აქვთ ახალი აქციების წინასწარი შესყიდვის უფლება მათი საკუთრების პროპორციულად, თუ წესდებით სხვა რამ არ არის გათვალისწინებული (მუხლი 2:206a BW). აქციონერთა შეთანხმებას შეუძლია დაარეგულიროს ხმის მიცემა, გადაცემა და გასვლა, მაგრამ მას არ შეუძლია ჩაანაცვლოს სავალდებულო კომპანიის კანონმდებლობა. გადაწყვეტილებების მიღება შესაძლებელია კრების გარეთ, თუ კრებაზე დასწრების უფლების მქონე ყველა პირი დაეთანხმა ამ პროცედურას (მუხლი 2:238 BW).

რა შესაბამისობის ვალდებულებები აქვს კომპანიას?

ყველა BV-მ და NV-მ უნდა აწარმოოს სათანადო ჩანაწერები, დროულად მოამზადოს და წარადგინოს წლიური ანგარიშგება და განაახლოს KvK-ში რეგისტრაციები. ეს მოვალეობები მარტივია, მაგრამ მათ არ შესრულებას პირდაპირი შედეგები მოჰყვება დირექტორებისთვის.

• ჩანაწერები: საბჭომ უნდა აწარმოოს ჩანაწერები, საიდანაც ნებისმიერ დროს შეიძლება კომპანიის უფლებებისა და ვალდებულებების შესახებ ინფორმაციის მიღება და შეინახოს ისინი შვიდი წლის განმავლობაში (მუხლი 2:10 BW).
• წლიური ანგარიშები: BV-ის საბჭო მათ ამზადებს ფინანსური წლის დასრულებიდან ხუთი თვის განმავლობაში, პერიოდი, რომელსაც საერთო კრება შეუძლია გააგრძელოს ხუთ თვემდე (მუხლი 2:210 BW).
• წარდგენა: ანგარიშები KvK-ში უნდა წარედგინოს მიღებიდან რვა დღის ვადაში და ფინანსური წლის დასრულებიდან არაუგვიანეს თორმეტი თვისა (მუხლი 2:394 BW). მცირე კომპანიებს შეუძლიათ შემცირებული ანგარიშების წარდგენა.
• რეესტრები: საბჭო აწარმოებს აქციონერთა რეესტრს (BV-სთვის BW მუხლი 2:194) და რეგისტრაციაში ატარებს საბოლოო ბენეფიციარ მფლობელებს (UBO) KvK-ში.
• განაწილება: BV-ში, საბჭომ უნდა დაამტკიცოს ყველა განაწილება და ამის გაკეთება მხოლოდ იმ შემთხვევაში შეუძლია, თუ კომპანიას შემდგომშიც შეუძლია გააგრძელოს დავალიანების გადახდა (მუხლი 2:216 BW).

სექტორული წესები კომპანიების სამართალს ემატება. მაგალითებია GDPR პერსონალური მონაცემების შესახებ, ფულის გათეთრებისა და ტერორიზმის დაფინანსების პრევენციის შესახებ კანონი (Wwft) ფინანსური და გარკვეული სხვა ბიზნესებისთვის და სამუშაო საბჭოს შექმნის ვალდებულება მას შემდეგ, რაც კომპანიაში ჩვეულებრივ მინიმუმ 50 ადამიანია დასაქმებული (სამუშაო საბჭოების შესახებ კანონი, Wet op de ondernemingsraden).

როდის არის დირექტორი პირადად პასუხისმგებელი?

დირექტორი კომპანიის წინაშე მხოლოდ იმ შემთხვევაშია პასუხისმგებელი, თუ BW მუხლის 2:9-ის შესაბამისად, არასათანადო მართვისთვის სერიოზული საყვედურის (ernstig verwijt) წაყენება შეიძლება. გაკოტრების შემთხვევაში, ზღვარი არის BW მუხლის 2:248-ის შესაბამისად მოვალეობების აშკარად არასათანადო შესრულება (NV-სთვის მუხლი 2:138 BW).

საბჭო კოლექტიურად არის პასუხისმგებელი. BW მუხლის 2:9(2)-ის თანახმად, ინდივიდუალური დირექტორი თავს არიდებს პასუხისმგებლობას მხოლოდ იმ შემთხვევაში, თუ საკითხი არ შედიოდა მის მოვალეობებში, მას არ შეიძლება დააბრალონ ამაში და არ გამოიჩინა დაუდევრობა შედეგების თავიდან ასაცილებლად ზომების მიღებისას.

გაკოტრების შემთხვევაში, რწმუნებულს (კურატორს) შეუძლია თითოეული დირექტორი სოლიდარულად და ცალ-ცალკე დააკისროს პასუხისმგებლობა დეფიციტზე, თუ საბჭომ აშკარად არასათანადოდ შეასრულა თავისი მოვალეობები და ეს იყო გაკოტრების მნიშვნელოვანი მიზეზი. თუ საბჭომ არ აწარმოა სათანადო ჩანაწერები ან დაგვიანებით წარადგინა წლიური ანგარიშგება, დადგინდება არასათანადო შესრულება და ითვლებოდა მნიშვნელოვან მიზეზად (მუხლი 2:248(2) BW). მხოლოდ არასათანადო შესრულება ითვლება გაკოტრებამდე სამი წლის განმავლობაში.

დირექტორები ასევე შეიძლება იყვნენ პასუხისმგებელნი მესამე მხარეების წინაშე, მაგალითად, მიმწოდებლის წინაშე, თუ მათ გამოიწვიეს კომპანიის მიერ ვალდებულების აღება, მაშინ როდესაც იცოდნენ ან უნდა სცოდნოდათ, რომ მისი შესრულება შეუძლებელი იქნებოდა. დირექტორები, რომლებიც ამტკიცებენ განაწილებას, მაშინ როდესაც იცოდნენ ან უნდა სცოდნოდათ, რომ კომპანიას არ შეეძლო ვალების გადახდის გაგრძელება, სოლიდარულად და ცალ-ცალკე არიან პასუხისმგებელნი დანაკარგზე (მუხლი 2:216(3) BW).

როგორ წყდება კომპანიის დავები?

აქციონერებს შორის და კომპანიის პოლიტიკასთან დაკავშირებული დავები გადაეცემა საწარმოთა პალატას (Ondernemingskamer). Amsterdam სააპელაციო სასამართლოში თუ ჩვეულებრივ სასამართლოებში. რომელი გზა გამოიყენება დამოკიდებულია იმაზე, თუ რის მიღწევა გსურთ.

BW-ის 2:344-დან 2:359-მდე მუხლების შესაბამისად, საგამოძიებო პროცედურის (enquêteprocedure) ფარგლებში, საწარმოთა პალატას შეუძლია მოითხოვოს გამოძიება არასწორი მენეჯმენტის შესახებ და მიიღოს დაუყოვნებელი ზომები, როგორიცაა დირექტორის შეჩერება ან დროებითი საზედამხედველო დირექტორის დანიშვნა. BV-ში ან დახურულ NV-ში, აქციონერი ასევე შეიძლება იძულებული გახდეს გადასცეს თავისი აქციები, ან მოითხოვოს მათი გამოსყიდვა BW-ის 2:335-დან 2:343c-მდე მუხლების დავის გადაწყვეტის პროცედურის (geschillenregeling) მეშვეობით. კანონთან ან წესდებასთან წინააღმდეგობაში მყოფი გადაწყვეტილება შეიძლება ბათილი ან გაუქმებადი იყოს BW-ის 2:14 და 2:15 მუხლების შესაბამისად.

რა უნდა შეამოწმოთ, როგორც დამფუძნებელმა ან დირექტორმა?

დირექტორებისთვის პრობლემების უმეტესობა ისეთი ფორმალობებით იწყება, რომლებიც არასდროს მოგვარებულა. შეამოწმეთ ეს პუნქტები კომპანიის დაარსებისას და ამის შემდეგ წელიწადში ერთხელ.

• შეესაბამება თუ არა სამართლებრივი ფორმა თქვენს რისკს: ინდივიდუალური მეწარმეობა ან VOF თქვენს კერძო აქტივებს დაუცველს ხდის?
• სწორად არის თუ არა მითითებული დებულებებსა და KvK-ის რეგისტრაციაში, ვის შეუძლია კომპანიის წარმომადგენლობა?
• წლიური ანგარიშგება დროულად მზადდება და წარდგენილია თუ არა KvK-ში ფინანსური წლის დასრულებიდან თორმეტი თვის განმავლობაში?
• დამტკიცებულია თუ არა ყველა დისტრიბუცია საბჭოს მიერ BW მუხლი 2:216-ის შესაბამისად დოკუმენტირებული ტესტით?
• წერილობით არის თუ არა ასახული გადაწყვეტილებები და ინტერესთა კონფლიქტები?

რა უნდა შეამოწმოთ, როგორც აქციონერმა ან ინვესტორმა?

როგორც აქციონერის, თქვენი გავლენა დამოკიდებულია წესდებაზე, აქციონერთა შეთანხმებასა და თქვენს მიერ ფლობილი აქციების კლასზე. ინვესტირებამდე შეამოწმეთ ეს პუნქტები.

• თქვენს აქციებს აქვთ თუ არა ხმის მიცემის და მოგების უფლება და შეყვანილი ხართ თუ არა აქციონერთა რეესტრში?
• რომელი გადაწყვეტილებების მისაღებად საჭიროა საერთო კრების ან თქვენი აქციების კლასის დამტკიცება?
• შეიცავს თუ არა წესდება გადაცემის შეზღუდვებს და ითვალისწინებს თუ არა აქციონერთა შეთანხმება გასვლის, გადაადგილების ან თანმხლები პირის უფლებების დაცვას?
• გამორიცხულია თუ შეზღუდულია თქვენი უპირატესი შესყიდვის უფლებები BW მუხლი 2:206a-ს შესაბამისად?
• რა ხდება ჩიხში: არსებობს თუ არა დავის მექანიზმი, თუ დამოკიდებული იქნებით საწარმოთა პალატაზე?

რით შეგვიძლია დაგეხმაროთ ჰოლანდიური კორპორატიული სამართლის კუთხით?

ჩვენ ვურჩევთ დამფუძნებლებს, დირექტორებსა და აქციონერებს ჰოლანდიური კომპანიების სამართლის შესახებ; ჩვენი კორპორატიული იურისტის გვერდი და ჩვენი სტატია თქვენი ბიზნეს სტრუქტურის შექმნის შესახებ მეტ ინფორმაციას გვაწვდის.

• ჩვენ გაგიწევთ კონსულტაციას სამართლებრივი ფორმის არჩევასთან დაკავშირებით და მოვამზადებთ თქვენი BV-ს რეგისტრაციის პროცესს სამოქალაქო სამართლის ნოტარიუსთან.
• ჩვენ ვწერთ და განვიხილავთ ასოციაციის წესდებას და აქციონერთა შეთანხმებებს.
• ჩვენ ვქმნით საბჭოსა და აქციონერთა რეზოლუციებს, მათ შორის განაწილებასა და ინტერესთა კონფლიქტთან დაკავშირებით.
• ჩვენ ვაფასებთ დირექტორის პასუხისმგებლობის მოთხოვნებს რწმუნებულის, აქციონერის ან კრედიტორის მხრიდან.
• ჩვენ ვაწარმოებთ გამოძიებას და დავის მოგვარების პროცედურებს საწარმოთა პალატაში.

შემაჯამებელი

• ჰოლანდიური კორპორაციული სამართალი მოცემულია BW-ის მე-2 წიგნში; BV, მინიმალური კაპიტალის გარეშე, რისკზე პასუხისმგებელი ბიზნესის ჩვეულებრივი ფორმაა.
• vof-ის პარტნიორები და ინდივიდუალური მეწარმეები პასუხისმგებელნი არიან თავიანთი პირადი ქონებით.
• საბჭო მართავს კომპანიას საკუთარი ინტერესებიდან გამომდინარე; საერთო კრება ნიშნავს დირექტორებს და ამტკიცებს წლიურ ანგარიშგებას.
• წლიური ანგარიშგების დაგვიანებული წარდგენა ან არასაკმარისი ჩანაწერები გაკოტრების შემთხვევაში არასათანადო მართვის ვარაუდს იძლევა.
• აქციონერთა დავები გადაეცემა საწარმოთა პალატას. Amsterdam სააპელაციო სასამართლო.

ხშირად დასმული შეკითხვები