თუ ნიდერლანდებში კომპანიას აღარ შეუძლია ვალების გადახდა, ნიდერლანდების კანონმდებლობა სამ ძირითად გზას სთავაზობს: გაკოტრება (faillissement), გადახდების შეჩერება (surseance van betaling) და რესტრუქტურიზაციის გეგმა WHOA-ს შესაბამისად. კერძო პირებს აქვთ ცალკე გზა, კანონით გათვალისწინებული ვალის რესტრუქტურიზაციის სქემა (WSNP); დირექტორებისთვის მთავარი გამონაკლისი ის არის, რომ ძალიან დაგვიანებულმა მოქმედებამ ან არასაკმარისი ჩანაწერების შენახვამ შეიძლება ისინი პირადად პასუხისმგებელნი გახადოს.
რომელი გზა გამოიყენება, თითქმის ყველაფერს განსაზღვრავს: ვინ აკონტროლებს ბიზნესს, რომელი კრედიტორები არიან ვალდებულნი და რომელ კრედიტორებს შეუძლიათ კვლავ აიღონ თანხის ამოღება.
რომელი წესები არეგულირებს გადახდისუუნარობის საკითხს ნიდერლანდებში?
ძირითადი წესები მოცემულია ნიდერლანდების გაკოტრების შესახებ კანონში (Faillissementswet, Fw), რომელიც 1893 წლით თარიღდება და მრავალჯერ იქნა შესწორებული. 2021 წლის 1 იანვრიდან იგი ასევე შეიცავს კერძო რესტრუქტურიზაციის გეგმების დადასტურების შესახებ კანონს (Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA).
„გაკოტრების შესახებ“ კანონი მოიცავს გაკოტრებას, გადახდების შეჩერებას და WSNP-ს. საზღვრისპირა საქმეებისთვის, ევროპის გადახდისუუნარობის შესახებ რეგულაცია (რეგულაცია (EU) 2015/848) განსაზღვრავს, თუ რომელ წევრ სახელმწიფოში იწყება ძირითადი სამართალწარმოება და რომელი კანონი გამოიყენება. „გაკოტრების შესახებ“ კანონის წაკითხვა შეგიძლიათ wetten.overheid.nl- ზე ; სასამართლოები ყველა განცხადებას აქვეყნებენ გადახდისუუნარობის ცენტრალურ რეესტრში, რომლის მოძიებაც შეგიძლიათ rechtspraak.nl-ის საშუალებით.
როგორ ხდება კომპანიის გაკოტრება?
მოვალეს შეუძლია საკუთარი შუამდგომლობა შეიტანოს (eigen aangifte), ან კრედიტორს შეუძლია გაკოტრების შესახებ განაცხადი შეიტანოს. სასამართლო გაკოტრებას აცხადებს, თუ დადასტურდება, რომ მოვალემ შეწყვიტა ვალების გადახდა.
პირველი Fw მუხლის თანახმად, ტესტი არის ის, იმყოფება თუ არა მოვალე იმ სიტუაციაში, როდესაც მან შეწყვიტა გადახდა. როდესაც კრედიტორი მიმართავს სასამართლოს, სასამართლო, როგორც წესი, მოისურვებს იმის დანახვას, რომ არსებობდეს მინიმუმ ორი კრედიტორი, რომელთაგან ერთ-ერთს აქვს დავალიანების მომტანი და გადასახდელი მოთხოვნა. სასამართლო ატარებს სხდომას, რომელზეც მოვალეს შეუძლია გაასაჩივროს განაცხადი ან გადაიხადოს მოთხოვნა. მოვალის საკუთარი შუამდგომლობა, როგორც წესი, სწრაფად წყდება.
განცხადების საფუძველზე, სასამართლო ნიშნავს რწმუნებულს (კურატორს) და ზედამხედველ მოსამართლეს (rechter-commissaris). 23-ე მუხლის Fw თანახმად, მოვალე კარგავს თავისი აქტივების მართვისა და განკარგვის უფლებას განცხადების დღიდან. ამ დროიდან მოყოლებული, ქონებას მართავს რწმუნებული.
რა ხდება გაკოტრების დროს?
რწმუნებული იღებს კონტროლს აქტივებზე, იძიებს გაკოტრების მიზეზებს და ყიდის აქტივებს კრედიტორების სასარგებლოდ. ზედამხედველი მოსამართლე ზედამხედველობს რწმუნებულს და უნდა დაამტკიცოს მნიშვნელოვანი გადაწყვეტილებები.
გავრცელებული შედეგია გადატვირთვა (კარიდან დაწყება): რწმუნებული ყიდის ბიზნესს, ან მის ნაწილებს, მყიდველზე, რომელიც აგრძელებს მას, ზოგჯერ ყოფილ აქციონერებზე. რწმუნებულს სურს ფასი, რომელიც სამართლიანი იქნება კრედიტორებისთვის და ინსაიდერების მიერ გადატვირთვა დეტალურად განიხილება.
კრედიტორები თავიანთ პრეტენზიებს წარუდგენენ რწმუნებულს. თუ ჩვეულებრივი კრედიტორებისთვის ხელმისაწვდომი თანხაა, მოთხოვნები მოწმდება დამოწმების შეხვედრაზე (verificatievergadering), სადაც ისინი აღიარებულია ან სადავოა. თუმცა, ბევრ გაკოტრების შემთხვევაში, შემოსავალი ქონების დავალიანებასაც კი არ ფარავს და საქმე ჩვეულებრივი კრედიტორებისთვის რაიმე გადახდის გარეშე იხურება.
ვინ იღებს პირველს ხელფასს?
პირველ რიგში იფარება თავად გაკოტრების ხარჯები, მემკვიდრეობითი ვალდებულებები (boedelschulden). შემდეგ მოდიან უპირატესი უფლების მქონე კრედიტორები, ხოლო ბოლოს ჩვეულებრივი დაუცველი კრედიტორები.
კრედიტორებს, რომლებსაც აქვთ გირავნობა ან იპოთეკა, პრინციპში შეუძლიათ თავიანთი უზრუნველყოფა ისე აღასრულონ, თითქოს გაკოტრება არ არსებობდეს (მუხლი 57 Fw). თუმცა, რწმუნებულს შეუძლია დააწესოს ორ თვემდე შერიგების პერიოდი (afkoelingsperiode), რომელიც შეიძლება ერთხელ კიდევ ორი თვით გაგრძელდეს. საგადასახადო და საბაჟო ადმინისტრაციას ძლიერი პრივილეგირებული პოზიცია უჭირავს. თანამშრომლების გადაუხდელი ხელფასები ძირითადად UWV-ს ეკისრება ხელფასის გარანტიის სქემის ფარგლებში და შემდეგ UWV მათ გაკოტრების შემთხვევაში ითხოვს.
მომწოდებელს, რომელმაც საქონელი საკუთრების უფლების შენარჩუნებით (eigendomsvoorbehoud) მიაწოდა, შეუძლია დაიბრუნოს ის საქონელი, რომელიც ჯერ კიდევ არსებობს და იდენტიფიცირებადია. ეს არის ერთ-ერთი მიზეზი, რის გამოც კრედიტორმა უნდა უზრუნველყოს თავისი პოზიცია პრობლემების წარმოშობამდე.
როდის არის გადახდების შეჩერება ვარიანტი?
გადახდების შეჩერება ფუნდამენტურად სიცოცხლისუნარიან ბიზნესს კრედიტორებისგან დროებით დაცვას აძლევს, რათა მან რეორგანიზაცია შეძლოს. ის ხელმისაწვდომია როგორც კომპანიებისთვის, ასევე იმ ფიზიკური პირებისთვის, რომლებიც ბიზნესს მართავენ.
სასამართლო განცხადების საფუძველზე დაუყოვნებლივ იძლევა დროებით შეჩერების უფლებას და ნიშნავს ადმინისტრატორს (bewindvoerder). შემდეგ ადმინისტრაცია მოქმედებს ადმინისტრატორთან ერთად. დაცვა შეზღუდულია: 232-ე მუხლის Fw-ის თანახმად, უზრუნველყოფილი და პრივილეგირებული კრედიტორები არ არიან ვალდებულნი და მაინც შეუძლიათ ზომების მიღება. პრაქტიკაში, გადახდების შეჩერება ხშირად მოკლე დროში გაკოტრებაში გადაიზრდება.
როგორ მუშაობს WHOA-ს რესტრუქტურიზაციის გეგმა?
ჯანმრთელობის მსოფლიო ორგანიზაციის (WHOA) თანახმად, კომპანიას, რომელსაც გონივრულად შეუძლია განჭვრიტოს, რომ ის ვეღარ შეძლებს ვალების გადახდის გაგრძელებას, შეუძლია შესთავაზოს თავის კრედიტორებსა და აქციონერებს გაკოტრების გარდა გეგმა. სასამართლოს შეუძლია დაამტკიცოს გეგმა, რომელიც შემდეგ სავალდებულოა იმ კრედიტორებისთვის, რომლებმაც მის წინააღმდეგ მისცეს ხმა.
კრედიტორები იყოფიან კლასებად, მაგალითად, უზრუნველყოფილი კრედიტორები, საგადასახადო ორგანოები და სავაჭრო კრედიტორები. თითოეული კლასი ხმას აძლევს გეგმას. თუ კრედიტორთა სულ მცირე ერთი კლასი, რომელიც გაკოტრების შემთხვევაში მიიღებს რაიმე კომპენსაციას, მხარს დაუჭერს მას, კომპანიას შეუძლია სასამართლოს სთხოვოს ყველა კლასის გეგმის დადასტურება. სასამართლო, სხვა საკითხებთან ერთად, ამოწმებს, არის თუ არა რომელიმე კრედიტორი გაკოტრებაზე უარეს მდგომარეობაში.
დირექტორები პროცესის განმავლობაში კონტროლს ინარჩუნებენ. კომპანიას ან კრედიტორს შეუძლია სასამართლოს მიმართოს რესტრუქტურიზაციის ექსპერტის (herstructureringsdeskundige) დანიშვნის მოთხოვნით, ხოლო სასამართლოს შეუძლია აღსრულების შეჩერება, რათა კრედიტორებმა არ მიიღონ ზომები გეგმის მომზადების პერიოდში. ჯანდაცვის მსოფლიო ორგანიზაციის პროცედურა შეიძლება იყოს საჯარო ან კონფიდენციალური.
რა არის WSNP კერძო პირებისთვის?
ფიზიკური პირებისთვის კანონით გათვალისწინებული ვალის რესტრუქტურიზაციის სქემა (WSNP) სასამართლო პროცედურაა იმ პირებისთვის, რომლებსაც არ შეუძლიათ ვალების გადახდა. სასამართლოს მიერ დადგენილი პერიოდის გასვლის შემდეგ, შეგიძლიათ მიიღოთ დარჩენილი ვალებისგან გათავისუფლება, რომელიც ცნობილია როგორც „სუფთა ფურცელი“ (schone lei).
განაცხადის შეტანამდე, თქვენ ჯერ უნდა შეეცადოთ მიაღწიოთ თქვენს კრედიტორებთან ვალდებულებების მშვიდობიან მოგვარებას, როგორც წესი, მუნიციპალიტეტის დახმარებით. სქემის განმავლობაში, თქვენს შემოსავალს ადმინისტრატორი მართავს. თქვენ უნდა იცხოვროთ შეზღუდული ბიუჯეტით, ეძებოთ სამუშაო და გადაუხადოთ კრედიტორებს იმდენი, რამდენიც შეგიძლიათ. კრედიტორებმა, რომლებსაც სურთ იცოდნენ, რისი ამოღებაც შეუძლიათ სქემის დასრულების შემდეგ, უნდა მიიღონ კონსულტაცია მათ კონკრეტულ მოთხოვნასთან დაკავშირებით.
შეუძლია თუ არა რწმუნებულს გაკოტრებამდე დადებული ტრანზაქციების გაუქმება?
დიახ. 42-ე მუხლის (პავლიანობა) თანახმად, რწმუნებულს შეუძლია გააუქმოს სამართლებრივი ქმედებები, რომლებიც მოვალემ შეასრულა გაკოტრებამდე ვალდებულების გარეშე, თუ ორივე მხარემ იცოდა ან უნდა სცოდნოდა, რომ კრედიტორები დაზარალდებოდნენ.
სამწლიანი ფიქსირებული ვადა არ არსებობს. ამის ნაცვლად, 43-ე მუხლი გულისხმობს ზიანის შესახებ ცოდნას გაკოტრებამდე ერთი წლის განმავლობაში შესრულებული გარკვეული ქმედებებისთვის, როგორიცაა ტრანზაქციები დაკავშირებულ მხარეებთან ან აშკარად არახელსაყრელი პირობებით. გადახდები, რომელთა გადახდაც მოვალეს ევალებოდა, შეიძლება გაუქმდეს მხოლოდ 47-ე მუხლის შესაბამისად უფრო ვიწრო შემთხვევებში, მაგალითად, თუ კრედიტორმა იცოდა, რომ გაკოტრების შესახებ შუამდგომლობა უკვე შეტანილი იყო, ან თუ მოვალე და კრედიტორი შეთქმულდნენ ამ კრედიტორის სასარგებლოდ. შეინახეთ მნიშვნელოვანი ტრანზაქციების და მათი მიზეზების მკაფიო ჩანაწერი.
როდის არიან დირექტორები პირადად პასუხისმგებელი?
BV-ის ან NV-ის გაკოტრების შემთხვევაში, რწმუნებულს შეუძლია დირექტორები პირადად დააკისროს პასუხისმგებლობა დეფიციტზე, თუ აშკარად არასათანადო მართვა იყო გაკოტრების მნიშვნელოვანი მიზეზი. ეს გამომდინარეობს ნიდერლანდების სამოქალაქო კოდექსის (BW) 2:248 მუხლიდან და ეხება გაკოტრებამდე სამ წელს.
თუ დირექტორები სათანადოდ არ აწარმოებდნენ ბუღალტრულ აღრიცხვას ან დაგვიანებით წარადგენდნენ წლიურ ანგარიშგებას, კანონი ვარაუდობს, რომ მენეჯმენტი არასათანადო იყო და რომ ეს იყო გაკოტრების მნიშვნელოვანი მიზეზი. ამ შემთხვევაში დირექტორებს პასუხისმგებლობისგან თავის დაღწევა მხოლოდ რთული მტკიცებულებების წარდგენის შემთხვევაში შეუძლიათ. დირექტორებმა ასევე უნდა აცნობონ საგადასახადო და საბაჟო ადმინისტრაციას (Belastingdienst) ხელფასის გადასახადის, დღგ-ს და სხვა გადასახადების გადახდის შეუძლებლობის შესახებ ვადის გასვლიდან ორი კვირის განმავლობაში (სახელმწიფო გადასახადების აკრეფის შესახებ კანონის 36-ე მუხლი, Invorderingswet 1990), წინააღმდეგ შემთხვევაში ისინი რისკავენ პირად პასუხისმგებლობას ამ გადასახადებზე.
რა უნდა შეამოწმოთ, როგორც გაჭირვებული კომპანიის დირექტორმა?
იმოქმედეთ დროულად და შეინახეთ თქვენი ჩანაწერები წესრიგში. BW მუხლის 2:248-ის თანახმად, არასაკმარისი ჩანაწერები ან დაგვიანებული წლიური ანგარიშგება აშკარად არასათანადო მართვად ითვლება.
- შეამოწმეთ, შეუძლია თუ არა კომპანიას კვლავ დაფაროს ვალები მათი დაფარვის ვადაში და შესაძლებელია თუ არა WHOA-ს გეგმა ან მოლაპარაკების გზით შეთანხმება.
- განაახლეთ ანგარიშები და წარადგინეთ წლიური ანგარიშები KVK დრო.
- ხელფასის გადასახადის ან დღგ-ს გადახდის შეუძლებლობის შესახებ Belastingdienst-ს შეატყობინეთ გადახდის ვადის გასვლიდან ორი კვირის განმავლობაში.
- ჩაწერეთ მსხვილი ტრანზაქციების მიზეზები, განსაკუთრებით დაკავშირებულ მხარეებთან შესაძლო გაკოტრებამდე ერთი წლით ადრე (მუხლი 43 Fw).
რა უნდა შეამოწმოთ, როგორც კრედიტორმა?
დაიცავით თქვენი პოზიცია პრობლემების წარმოშობამდე და სწრაფად იმოქმედეთ მათი წარმოშობისთანავე. გაკოტრების შემდეგ, დაუცველი კრედიტორი ხშირად ძალიან ცოტას ან საერთოდ არაფერს იღებს.
- თქვენს ზოგად პირობებში ან კონტრაქტში დაეთანხმეთ საკუთრების უფლების შენარჩუნებას (eigendomsvoorbehoud).
- უფრო დიდი სესხებისთვის მოითხოვეთ უზრუნველყოფა, როგორიცაა გირაო, იპოთეკა ან გარანტია.
- წარუდგინეთ თქვენი მოთხოვნა რწმუნებულს ვერიფიკაციის შეხვედრისთვის დადგენილ ვადამდე.
- დაიბრუნეთ საკუთრების უფლების შენარჩუნებით მიწოდებული საქონელი, რომელიც ჯერ კიდევ არსებობს და იდენტიფიცირებადია და დაიცვათ ორ თვემდე ხანგრძლივობის შერიგების პერიოდი.
რით შეგვიძლია დაგეხმაროთ გადახდისუუნარობის შემთხვევაში?
ჩვენი კორპორატიული იურისტები კონსულტაციებს უწევენ კომპანიებს, დირექტორებს და კრედიტორებს გადახდისუუნარობის, რესტრუქტურიზაციისა და გაკოტრების საკითხებში.
- ჩვენ ვაფასებთ, თქვენი კომპანიისთვის კვლავ შესაძლებელია თუ არა WHOA-ს გეგმა, გადახდების შეჩერება თუ მოლაპარაკებით დადებული შეთანხმება.
- ჩვენ თქვენს მოთხოვნას წარვუდგენთ რწმუნებულს და ვითხოვთ ნივთებს საკუთრების უფლების შენარჩუნებით.
- ჩვენ ვიცავთ დირექტორებს რწმუნებულის მიერ BW მუხლის 2:248-ის შესაბამისად წარდგენილი პასუხისმგებლობის პრეტენზიისგან.
- ჩვენ განვიხილავთ, შეიძლება თუ არა გარიგების გაუქმება Fw-ის 42-ე და 47-ე მუხლების შესაბამისად, ან მისი დაცვა რწმუნებულისგან.
შემაჯამებელი
- ნიდერლანდების გადახდისუუნარობის შესახებ კანონი ბიზნესებისთვის გაკოტრებას, გადახდების შეჩერებას და ჯანმრთელობის მსოფლიო მოთხოვნებს (WHOA) ითვალისწინებს, ხოლო კერძო პირებისთვის - WSNP-ს.
- გაკოტრების შემთხვევაში, რწმუნებული მართავს ქონებას ზედამხედველი მოსამართლის ზედამხედველობის ქვეშ.
- ჯერ იფარება მემკვიდრეობითი ვალები, შემდეგ კი შეღავათიანი კრედიტორები; უზრუნველყოფილ კრედიტორებს შეუძლიათ აღასრულონ თავიანთი უზრუნველყოფა, შერიგების პერიოდის გათვალისწინებით.
- რწმუნებულს შეუძლია ზიანის მომტანი გარიგებების გაუქმება 42-ე-47-ე მუხლების შესაბამისად.
- დირექტორები შეიძლება პირადად აგონდეთ პასუხისმგებლობა აშკარად არასათანადო მართვაზე BW მუხლის 2:248-ის შესაბამისად.
